##באילו תנאים יאשר בית המשפט הפחתת הון לצורך חלוקה?## כיצד יכולה חברה לבצע חלוקה מתוך הונה העצמי כאשר אינה עומדת במבחן הרווח? לפי חוק החברות, התשנ"ט–1999, חברה רשאית לבצע חלוקה שלא על בסיס רווחים צבורים בלבד, ובלבד שתקבל את אישור בית המשפט אשר ישתכנע כי החברה עומדת במבחן יכולת הפירעון. אישור זה מאפשר לחברות לבצע הפחתת הון לצרכים שונים, כולל חלוקת דיבידנד, דיבידנד בעין, רכישה עצמית של מניות או רכישת אגרות חוב המירות. ##הסמכות המשפטית לאישור חלוקה שלא במבחן הרווח## מסגרת הדין המסדירה את סוגיית החלוקה והפחתת ההון מעוגנת בסעיפים מרכזיים בחוק החברות, התשנ"ט–1999. ככל כלל בסיסי, סעיף 302 לחוק החברות קובע את תנאי החלוקה ומציב שני מבנים מצטברים או חלופיים, כאשר המבחן הראשוני הוא ##מבחן הרווח## לצד ##מבחן יכולת הפירעון##. כאשר חברה אינה מקיימת את מבחן הרווח המפורט בסעיף 302, היא אינה רשאית לבצע חלוקה באופן עצמאי. עם זאת, סעיף 303(א) לחוק החברות העניק לבית המשפט את הסמכות לאשר לחברה לבצע חלוקה שאינה מקיימת את מבחן הרווח. סמכות זו מותנית בכך שבית המשפט שוכנע כי החברה מקיימת את מבחן יכולת הפירעון. משמעות הדבר היא כי אישור בית המשפט מהווה צינור משפטי המאפשר לחברה להפחית את הונה העצמי לצורך ביצוע חלוקה, כל עוד הדבר אינו מסכן את יכולתה לעמוד בהתחייבויותיה הקיימות והעתידיות כלפי נושיה. כפי שנקבע ב-##פר"ק 29889-03-10 (המחוזי מרכז)##, פנתה חברה בבקשה לאשר לה לבצע חלוקה מעבר לרווחי החברה בדרך של הפחתת הון בסך כולל של 150 מיליון ש"ח. מאחר שהחלוקה המבוקשת לא עמדה בקריטריונים של מבחן הרווח לפי סעיף 302, נדרש אישור בית המשפט מכוח סעיף 303(א) לחוק. החברה טענה כי היא מקיימת את מבחן יכולת הפירעון, ובנסיבות אלו אישר בית המשפט את החלוקה המבוקשת בסך 150 מיליון ש"ח מכוח סמכותו בחוק. ##חלוקה בדרך של רכישה עצמית של מניות החברה## חלוקה לפי חוק החברות אינה מתמצה אך ורק בחלוקת דיבידנד במזומן, אלא כוללת בחובה גם רכישה עצמית של מניות. בסעיף 1 לחוק החברות מוגדרת ##חלוקה## כמתן דיבידנד או התחייבות לתתו, במישרין או בעקיפין, וכן ##רכישה##. הגדרת "רכישה" בסעיף 1 כוללת רכישה או מתן מימון לרכישה, במישרין או בעקיפין, בידי חברה או בידי חברה בת שלה או בידי תאגיד אחר בשליטתה, של מניות החברה או של ניירות ערך שניתן להמירם למניות החברה או שניתן לממשם במניות החברה, או פדיון של ניירות ערך בני פדיון שהם חלק מהונה העצמי של החברה בהתאם לסעיף 312(ד), ולרבות התחייבות לעשות אחד מאלה, ובלבד שהמוכר אינו החברה עצמה או תאגיד אחר בבעלותה המלאה. כאשר חברה מבקשת לבצע רכישה עצמית של מניותיה ואין לה יתרת רווחים הראויים לחלוקה כדיבידנד, הפעולה מהווה הפחתת הון בסכום הזהה לסכום הרכישה. ב-##פר"ק 62507-12-18 (המחוזי מרכז)## הוגשה בקשה לפי סעיף 303 לחוק החברות לאשר חלוקה בסך של 1,160 אלפי ש"ח לשם ביצוע רכישה עצמית של מניות החברה המוחזקות על ידי חברה אחרת. בהעדר יתרת רווחים הראויים לחלוקה, דובר בהפחתת הון. בית המשפט בחן את נסיבות הבקשה ואישר אותה באופן חלקי בלבד, כך שהותר לחברה לבצע חלוקה בדרך של הפחתת הון בסכום שלא יעלה על סך ##923,829 ש"ח##, אף על פי שהחברה לא קיימה את מבחן הרווח. במקרה נוסף שנדון ב-##פר"ק 28130-02-13 (המחוזי מרכז)##, פנתה חברה לבית המשפט לקבלת אישור להפחתת הון לצורך ביצוע רכישה עצמית של מניותיה בהעדר רווחים ראויים לחלוקה בהיקף הנדרש. בית המשפט נעתר לבקשה ואישר את החלוקה והפחתת ההון המבוקשת. ##ארגון מחדש וחלוקת דיבידנד בעין מתוך הון החברה## סוג נוסף של הפחתת הון מתרחש כאשר החלוקה אינה מבוצעת במזומן, אלא באמצעות נכסים — הידועה כ-##חלוקת דיבידנד בעין##. מהלך כזה שכיח במסגרת ארגון מחדש של מבנה אחזקות בקבוצות חברות. ב-##פר"ק 5293-07-17 (המחוזי מרכז)## נדונה בקשה לאישור הפחתת הון לפי סעיף 303 לחוק החברות בדרך של חלוקת מלוא אחזקותיה של החברה המבקשת (המהוות 50%) בהון המניות המוקצה של חברה אחרת, כדיבידנד בעין לבעלת המניות היחידה שלה (חברת האם), וזאת במסגרת ארגון מחדש של מבנה האחזקות בקבוצה. מנתוני המקרה עלה כי ההון העצמי של החברה המבקשת נכון ליום 31.3.17 הסתכם בסך של ##63,633 אלפי ש"ח##, ולאחר ביצוע החלוקה המבוקשת מתוכנן היה סך ההון העצמי לרדת עד לכדי 0 ש"ח. לבקשה צורפו דוחות כספיים מבוקרים לשנים 2015–2016 וכן דוחות מסוקרים מעודכנים ליום 31.3.2017. בית המשפט אישר את החלוקה המבוקשת על אף שהיא לא קיימה את מבחן הרווח המפורט בסעיף 302 לחוק החברות, תוך הסתמכות על סעיף 303(א) הקובע כי בית המשפט רשאי לאשר חלוקה כזו אם שוכנע שמתקיים מבחן יכולת הפירעון. ##רכישת אגרות חוב המירות והבחנה בין רכיב הוני לחיוב מאזני## מורכבות מיוחדת בעניין הגדרת "חלוקה" מתעוררת כאשר מדובר ברכישה עצמית של ניירות ערך המירים, כגון אגרות חוב הניתנות להמרה למניות. ככלל, רכישה של ניירות ערך המירים למניות נכללת בהגדרת "רכישה" בסעיף 1 לחוק החברות. עם זאת, חוק החברות קובע הוראה ספציפית המפרידה בין הרכיב ההתחייבותי לרכיב ההוני. לפי סעיף 309א לחוק החברות, רכישה של ניירות ערך שניתן להמירם למניות בגובה הסכום שהוצג בדוחות הכספיים המותאמים האחרונים כהתחייבות (זמן קצר או זמן ארוך) בשל הניירות האמורים — לא תחשב כחלוקה. קביעה זו מבהירה כי רק הרכיב ההוני שמעבר להציג כהתחייבות כפוף למבחני החלוקה ולאישור בית המשפט. סוגיה זו נדונה ב-##פר"ק 45990-01-11 (המחוזי מרכז)##, שם הוגשה בקשה לאשר חלוקה בדרך של הפחתת הון בסך כולל של עד ##10,500,000 ש"ח## לצורך רכישה עצמית של אגרות חוב המירות (מסדרה ג'). הסכום הכולל שבו מיועד היה לרכוש את אגרות החוב נקבע עד לסך של ##35,000,000 ש"ח##. מאחר שאגרות החוב הכלולות היו ניירות ערך המירים המורכבים גם מרכיב של התחייבות פיננסית, החברה פעלה בהתאם לסעיף 309א לחוק והפרידה את רכיב ההתחייבות. מתוך משנה זהירות, יחסה החברה למרכיב ההוני שיעור של 30%, ועל כן נדרשה לעמוד במבחני החלוקה (מבחן הרווח ומבחן יכולת הפירעון) ביחס לסכום של עד 10,500,000 ש"ח בלבד (המהווה 30% מסכום הרכישה המרבי של 35,000,000 ש"ח). מדוחות הביניים הבלתי מבוקרים של החברה עולה כי החברה לא עמדה במבחן הרווח הקבוע בסעיף 302 לחוק החברות, ומשכך נדרשה לאישור שיפוטי להפחתת ההון. כפי שעולה מ-##ת"א 39341-04-24 (המחוזי תל אביב - יפו)##, סוגיות אלו של אישור הפחתת הון והליכים לפי חוק החברות ממשיכות להעסיק את בתי המשפט המחוזיים. ##צעדים מעשיים להגשת בקשה לאישור הפחתת הון## ##הכנת דוחות כספיים מעודכנים:## יש להצטייד בדוחות כספיים מבוקרים לשנים האחרונות וכן בדוחות כספיים מסוקרים או דוחות ביניים מעודכנים להוכחת המצב הפיננסי של החברה. ##בחינת מבחן יכולת הפירעון:## יש לבצע ניתוח כלכלי ומאזני המוכיח כי גם לאחר הפחתת ההון והחלוקה המבוקשת, החברה תוכל לעמוד בהתחייבויותיה הקיימות והצפויות. ##סיווג מדויק של רכיבי החלוקה:## במידה ומדובר ברכישת ניירות ערך המירים (כגון אגרות חוב המירות), יש לבודד את רכיב ההתחייבות הפיננסית בהתאם לסעיף 309א לחוק החברות ולחשב את הרכיב ההוני הדורש אישור בלבד. ##פנייה בבקשה מתאימה לבית המשפט המחוזי:## יש להגיש בקשה מפורטת לאישור החלוקה לפי סעיף 303(א) לחוק החברות, תוך פירוט מהות החלוקה (דיבידנד במזומן, דיבידנד בעין, רכישה עצמית של מניות או אג"ח) והסכום המדויק המבוקש. ##שאלות ותשובות## ##ש:## מה קורה אם חברה רוצה לחלק דיבידנד אך אינה עומדת במבחן הרווח? ##ת:## חברה שאינה מקיימת את מבחן הרווח לפי סעיף 302 לחוק החברות אינה רשאית לחלק דיבידנד באופן עצמאי. עליה לפנות לבית המשפט המחוזי בבקשה לפי סעיף 303(א) לחוק החברות לאשר לה לבצע הפחתת הון לצורך החלוקה, ובלבד שתציג הוכחות כי היא עומדת במבחן יכולת הפירעון. ##ש:## האם רכישה עצמית של מניות נחשבת כחלוקה לפי החוק? ##ת:## כן. סעיף 1 לחוק החברות מגדיר רכישה עצמית של מניות החברה או ניירות ערך המירים כ"חלוקה". לפיכך, אם לחברה אין רווחים מספיקים לביצוע הרכישה העצמית, הפעולה מהווה הפחתת הון ודורשת את אישור בית המשפט לפי סעיף 303 לחוק. ##ש:## כיצד מחושבת חלוקה בעת רכישה עצמית של אגרות חוב המירות? ##ת:## לפי סעיף 309א לחוק החברות, חלק הרכישה המיוחס להתחייבות פיננסית כפי שהוצג בדוחות הכספיים אינו נחשב כחלוקה. רק הרכיב ההוני מתוך סכום הרכישה נחשב כחלוקה, ורק לגביו נדרשת החברה לעמוד במבחני החלוקה ולקבל אישור בית משפט במידה ואינה עומדת במבחן הרווח. ##ש:## האם ניתן לחלק נכסים של החברה כדוגמת מניות של חברה בת במקום מזומן? ##ת:## כן. חלוקה כזו נקראת דיבידנד בעין. במידה והחלוקה מבוצעת ללא רווחים מספיקים במאזן, היא כרוכה בהפחתת הון ומצריכה אישור שיפוטי לפי סעיף 303(א) לחוק החברות, תוך בחינת יתרת ההון העצמי ויכולת הפירעון של החברה.דיני חברותהפחתת הון