ביטול מינוי ללא מכרז

1. בפנינו בקשה למתן צו מניעה זמני האוסר על המשיבים להעסיק את המשיב מס' 2 כמנהל בית הספר התיכון בכפר אבו סנאן ו/או צו הצהרתי הקובע שהחלטת ראש המועצה - המשיב 1 מיום 30.8.07, למנות את המשיב 2 כמנהל בית הספר התיכון באבו סנאן הינה שגויה ומנוגדת לחוק משמונה המשיב 2 ללא קיום מכרז. 2. המשיב 1 הינו ראש המועצה המקומית אבו סנאן. המשיב 2 הינו מורה במקצועו, פנסיונר, שמונה ע"י ראש המועצה לכהן, כך נטען, כמנהל לבית הספר התיכון. 3. הליך זה הוגש כעתירה מנהלית לבית המשפט לעניינים מנהליים בחיפה , והועבר על ידו לבית דין זה לפי ס' 79(א) לחוק בתי המשפט, בהיותו, כך נקבע, בסמכותנו העניינית. 4. ואלו העובדות כפי שהוכחו בפנינו לכאורה בשלב זה: א. ביום 9.8.05 זכה מר חוסיין סעיד במכרז למנהל בית הספר תיכון באבו סנאן . ב. ביום 29.5.07, הודיע ראש המועצה, המשיב 1, למר סעיד, כי החליט להפסיק כהונתו כמנהל בית הספר התיכון בסיום שנת הלימודים 2006-2007. החלטה זו ניתנה לאחר שהתקיימה ישיבת שימוע אליה לא הופיע מר סעיד, ובסיומה החליטה ועדת השימוע על הפסקת כהונתו של מר סעיד כמנהל בית הספר התיכון באבו סנאן. בין יתר הנימוקים נטען כי לבית הספר מנהל על, ואין צורך בעוד מנהל. בהחלטה נכתב עוד, כי יש להביאה להצבעה במליאת המועצה. ג. ביום 30.8.07 מינה ראש המועצה, המשיב 1, את המשיב 2 לתפקיד סגן מנהל על של בית ספר המקיף באבו סנאן לשנה"ל 2007-2008. אין חולק, כי מינוי זה נעשה ללא מכרז. ד. במכתב מיום 10.9.07 כתב מר ישראל שפיצר, מנהל אגף כ"א ושכר ברשויות המקומיות במשרד הפנים, למשיב 1 בנושא "איוש משרת סגן מנהל בית הספר תיכון אבו סנאן": "לאחר שבחנתי את תצהירך, הריני להבהיר שמינוי סגן למנהל בית ספר הוא ע"ח שעות ניהול וניתן לאחד המורים שנתקבלו לבית הספר ובאישור משרד החינוך . בכל מקרה לא ינתן לקבל עובד חדש שאינו נמנה על עובדי בית הספר. לאור הנ"ל ועד לסיום כל ההליכים כולל אישור להמרת התקן ע"י משרד החינוך ולמינוי סגן מנהל בית הספר מבין מורי בית הספר הריני להורות למועצה ולחשב המלווה לא לאשר תשלום שכר לסגן שנתקבל ואינו נמנה על מורי בית הספר. על מנת שנוכל לדון בהמרת המשרה ואיושה אבקשך להמציא לנו אישורים ממשרד החינוך המאשרים את השינוי המבוקש". ה. ביום 18.9.07 הגישה המועצה בקשה לאישור נחיצות משרה לתפקיד סגן מנהל בית ספר מקיף באבו סנאן. בסיבת התפנות המשרה נרשם: "פיטורים-פיטורי מנהל והמרת תקן לסגן מנהל". עוד נרשם : "מדובר בהמרה של תקן מנהל חטיבה עליונה בבית ספר 6 שנתי, שיש בו מנהל על ומנהל חטיבה, ומבקשים למנות סגן מנהל על במקום מנהל חטיבה עליונה". הממונה על המחוז המליץ לאשר המשרה "בתנאי שלא תוגש בקשה נוספת למנהל". ו. ביום 18.9.07 אושרה ע"י מר שפיצר נחיצות מילוי משרה פנויה של סגן מנהל בית הספר מקיף במ.מ. אבו סנאן. באישור נכתב כי יש לפרסם על המשרה מכרז פנימי. ז. במכתב נוסף מיום 21.10.07 הורה מר שפיצר לראש המועצה לפרסם לאלתר מכרז פנימי ולבטל את המינוי הזמני של המשיב 2 לסגן מנהל על שנעשה שלא באישורו. ח. ביום 30.10.07 פורסם מכרז למשרת סגן מנהל על לבית הספר. כנגד מכרז זה הוגשה עתירה נפרדת. עמדות הצדדים 5. עמדת המבקשים והמשיבה 3 הינה כי המינוי הזמני שנעשה הינו פסול ולא חוקי, וכי יש ליתן הצו הזמני כמבוקש ולבטלו. לטענת המשיבים 1 ו- 2 המיוצגים, שניהם , ייצוג משותף ע"י בא כוחם, יש לדחות הבקשה. לטענתם, אין יריבות בין המבקשים וראש המועצה המשיב 1. הצד הנכון לבקשה, מועצה מקומית אבו סנאן, אינה צד להליך ומשכך, לא ניתן לתת את הצו המבוקש. בנוסף, עניינה של הבקשה מינוי המשיב 2 לתפקיד מנהל בית הספר התיכון בעוד שהמשיב 2 מונה כסגן מנהל על ולא כמנהל תיכון. טענות המבקשים, והסעד המבוקש אינם רלוונטיים. עוד טוענים המשיבים, כי מינויו של המשיב 2 פטור ממכרז. בתגובתם מיום 6.9.07 המשיבים אף טענו כי ניתנה הסכמת משרד החינוך למינוי המשיב 2 כמנהל זמני לשנה. בהמשך טענו, כי מינוי סגן מנהל בית ספר אושר עקרונית ע"י מר שפיצר עד לקבלת אישור להמרת תקן, שניתן ביום 18.9.07. לשיטתם, המשרה אוישה זמנית על דרך העברת עובד למשרה פנויה בתקן לפי צו המועצות המקומיות (נוהל קבלת עובדים לעבודה) תשל"ז-1977, ונעשתה כדין. עד לפרסום המכרז המינוי על כן, כשר, ודין הבקשה להדחות. 6. באשר לטענה כי המועצה אינה צד להליך, השיבו המבקשים והמשיב 3, כי לבקשת המבקשים מיום 4.11.07 צורפה המועצה כצד להליך המשפטי, ובעובדה שבחרה שלא להתייצב אין כדי למנוע מתן הצו. זאת ועוד, ראש המועצה נכח בדיון והשמיע טענותיו בעניין. באשר לטענה כי הבקשה הוגשה כנגד מינוי המשיב 2 למנהל בבית הספר התיכון בעוד שמונה כסגן מנהל על, טענו המבקשים כי כתב המינוי הובא לעיונם רק לאחר הגשת הבקשה. לגופו של עניין טוענים המבקשים והמשיב 3 כי המינוי הזמני נעשה שלא כדין, מבלי לקבל אישור משרד הפנים ומשרד החינוך. משמדובר במינוי פגום, יש לקבל את הבקשה, מה גם שהמועצה לא הביאה דברה לעניין. באשר לטענת המשיבים כי המשיב 2 הועבר בהתאם לצו הנוהל, טוענים המבקשים והמשיב 3 שאין לקבל טענה זו. המשיב 2 הועבר מתפקיד "מורה" לתפקיד "סגן מנהל בית ספר מקיף". בהתאם לסע' 7 לצו הנוהל, העברה שלא בדרך של מכרז מותרת בכפיפות לסייגים כי : (1) דרגתו של העובד המועבר אינה נמוכה מהדרגה הגבוהה ביותר הצמודה בתקן למשרה הפנויה (2) דירוגו של העובד המועבר זהה לדירוג שנקבע בתקן למשרה הפנויה. סייגים אלה אינם מתקיימים בענייננו, ולפיכך, לא ניתן לאייש את התפקיד על דרך ההעברה בלא פרסום מכרז. השתלשלות ההליכים בתיק זה 7. בישיבה ביום 24.9.07 התחייב ב"כ המועצה לפרסם מכרז תוך חודש ימים. הצדדים הסכימו כי המועצה תפנה למשרד החינוך ליתן המלצה (בדיעבד) באשר למינויו הזמני של המשיב 2 עד לזכיית הזוכה במכרז שיצא תוך 30 יום. 8. בהמשך לאותה ישיבה הודיעה המשיבה 3 כי משרד החינוך אינו מאשר את מינויו הזמני של המשיב 2, ועל סמך הודעה זו, הורה מר שפיצר ביום 21.10.07 לבטל מיידית את המינוי שמעולם לא אושר, ולפרסם מיידית מכרז פנימי לתפקיד סגן מנהל המקיף. 9. המשיבים 1-2, מצידם, הודיעו כי המועצה פרסמה מכרז ביום 30.10.07 וכי המועד האחרון להגשת ההצעות הינו 15.11.07. משכך, ביקשו המשיבים לדחות הבקשה שכן לא ייגרם שום נזק אם המשיב 2 ימשיך לעת עתה לכהן בתפקידו. 10. המשיבה 3 שבה על עמדתה כי משנעשה המינוי ללא קבלת אישור הגורמים המוסמכים ובניגוד לדין, יש ליתן הצו כמבוקש. לטענתה, לא ייגרם כל נזק מביטול המינוי הבלתי חוקי לאלתר, והדבר נתמך במכתבה של מנהלת מחוז חיפה במשרד החינוך, גב' אורנה שמחון. עוד טענה, כי השארת המינוי על כנו משמעה, שימוש המשיב 1 בסמכות שלא כדין, ופגיעה בעקרון השוויון. בפני המשיב 2 פתוחה הדרך להתמודד במכרז. עוד טענה המשיבה 3, כי המשיבים באו לבית הדין בחוסר תום לב ובאי נקיון כפיים משמונה המשיב 2 מלכתחילה ללא אישור הגורמים המוסמכים. המשיבה 3 עתרה לדחיית הבקשה וחיוב המשיב בהוצאות. 11. בישיבה ביום 14.11.07 עמדו הצדדים איש איש על עמדתו וחזרו על הטענות שהעלו בתגובותיהם. הכרעה 12. לטעמנו, דין הבקשה להתקבל במובן זה, שהמינוי הזמני של המשיב 2 לתפקיד סגן מנהל על למשיב 2 מבוטל . להלן נפרט נימוקינו. 13. מראשיתו של הליך זה התייצב לדיון המשיב 1, ראש המועצה, ובא כוחו אשר ייצג אף את המשיב מס' 2. ב"כ המשיבים הינו אף ב"כ המועצה. בישיבת 24.9.07 התחייב ב"כ המשיבים בשם המועצה לפרסם מכרז תוך חודש ימים. עם זאת, ולנוכח הטענות החוזרות ונשנות בפי המשיבים כי המועצה אינה צד להליך, התבקש ביום 4.11.07 צירופה של המועצה כנתבעת נוספת וכצד להליך המשפטי המתנהל. ביום 6.11.07 ניתנה החלטה כמבוקש, וההחלטה נמסרה למועצה יחד עם כתבי הטענות במסירה אישית ביום 10.11.07. חרף האמור, לא היתה התייצבות מצד המועצה לישיבת 14.11.07, על אף שראש המועצה ובא כוחו התייצבו לדיון. משצורפה המועצה כצד להליך ובחרה שלא להתייצב, ובשים לב לכך כי ראש המועצה המשיב 1 התייצב לדיון זה, הטענה כי לא ניתן לתת את הצו כמבוקש מחמת העדרותה של המועצה מוטב היה שלא תיטען. 14. בבקשה התבקש ביטול מינוי המשיב 2 כמנהל בית הספר התיכון. בהמשך, התברר, כי המינוי היה לסגן מנהל על. טעות זו הוסברה ע"י המבקשים בכך שאת כתב המינוי לא ראו לפני הגשת הבקשה. מכל מקום, טענות הצדדים בפנינו התייחסו למינוי המשיב 2 לסגן מנהל על, לפי המינוי שהוציא המשיב 1. למינוי זה ולתפקיד זה התייחסו כל הצדדים בתגובותיהם, לרבות בפניית המשיב 1 למשרד הפנים. טענת המשיבים, כי הבקשה אינה רלוונטית בהיותה מתייחסת למשרת מנהל בית הספר התיכון, נדחית איפוא. 15. הוכח בפנינו לכאורה, וחרף האמור בתגובת המשיבים מיום 6.9.07, כי אישור משרד הפנים או משרד החינוך למינוי המדובר לא ניתנו. במכתבו של משרד החינוך מיום 18.9.07 נכתב כי אין התנגדות לשינוי המבנה הארגוני של ביה"ס המקיף, תוך שצויין: "הנכם מתבקשים לפעול על פי הכללים, לפרסם מכרז לסגן מנהל מקיף ולדאוג להשתתפות נציג המשרד." אין מילה וזכר לאישור מינוי זמני כזה או אחר. במכתב נוסף מיום 14.10.07 נכתב: "הרשות לא פרסמה מכרז ומינתה סגן מנהל ביום 30.8.07 והביאה זאת לידיעת משרדנו מבלי לנקוט בהליכים המקובלים. עתה כשהענין נדון בבית הדין ומשרד הפנים אישר נחיצות המשרה אציע לקיים מכרז ולא למנות איש בפועל". היינו, למשרד החינוך הודע על המינוי בדיעבד. במכתבו של מר ישראל שפיצר מיום 31.10.07 נאמר מפורשות: "לאור עמדת משרד החינוך...מיום 14.10.07 הנכם נדרשים לפרסם מכרז פנימי לאלתר ובמקביל לבטל לאלתר את המינוי הזמני של מר סעב סלימאן לסגן מנהל על אישור שמעולם לא ניתן על ידי...". הנה כי כן, המינוי נעשה מלכתחילה שלא בידיעת ושלא על דעת משרד הפנים ומשרד החינוך. משנתבקשו משרד הפנים ומשרד החינוך ליתן הכשר בדיעבד, ועד לפרסום המכרז תוך פרק זמן קצר, סרבו הם ליתן הכשר זה ודרשו ביטול המינוי הזמני לאלתר, ואיוש התפקיד בדרך של פרסום מכרז. 15. אישור נחיצות המשרה ניתן יחד עם הדרישה לפרסם מכרז למשרה ועל מנת שיתפרסם מכרז לאיושה. אישור הנחיצות לא ניתן לשם איושה באופן זמני וללא מכרז, איוש שלא ניתן לו אישור ע"י משרד הפנים. 16. צו המועצות המקומיות (נוהל קבלת עובדים לעבודה) תשל"ז-1977 קובע כי "לא יתמנה אדם כעובד במשכורת ברשות המקומית ולא יועבר ממשרה אחרת באותה רשות אלא למשרה פנויה בתקן" (סע' 2). סע' 4 קובע כי "התפנתה משרה הנמנית על הסוגים המפורטים בסעיף 5, ניתן למלאה רק לאחר קבלת אישור נחיצות מלוי המשרה מאת השר או מראש מינהל השירות". מינויו של המשיב 2 נעשה, כאמור, טרם ניתן אישור נחיצות משרה וטרם היות המשרה "משרה פנויה בתקן". המינוי אף ניתן מלכתחילה לשנה שלמה, ולא עד לפרסום מכרז פנימי. אשר על כן, המינוי כפי שנעשה, מלכתחילה, לא עמד בדרישות החוק. משנתברר לגורמים המעורבים, קרי, משרד הפנים ומשרד החינוך כי המשרה אויישה שלא על דעתם ושלא בהסכמתם וללא מכרז, הביעו הם את התנגדותם לאיושה בדרך זו ודרשו ביטול המינוי לאלתר. הנה כי כן, לא מראש ולא בדיעבד ניתן אישור לאיוש התקן שלא על דרך עריכת מכרז. 17. הובאה בפנינו עמדת המשרד החינוך כי כל נזק לא ייגרם מביטול המינוי ואי איוש המשרה עד למילויה בדרך המכרז. 18. לנוכח כל האמור, משהוכח בפנינו לכאורה כי המינוי נעשה מלכתחילה שלא כדין ואף לא "אושרר" ע"י הגורמים המוסמכים בדיעבד, מורים אנו על ביטולו לאלתר של המינוי שניתן למשיב 2 לשמש כסגן מנהל על לבית הספר המקיף באבו סנאן. 19. המועצה המקומית אבו סנאן והמשיבים 1 ו-2 ישלמו לכל אחד מהמבקשים ולמשיב 3 הוצאות הבקשה בסך 1,500 ₪ לכל אחד. 20. המבקשים יודיעו עמדתם באשר להליך העיקרי תוך 10 ימים. 21. למעקב ביום 1/12/07. מכרזביטול מכרז