##האם ניתן להמיר ערבון ב"התחייבות עצמית" (ערבות עצמית) ?## הכלל הוא, כי על בעל דין המגיש ערעור מוטלת החובה להבטיח את הוצאות המשיב בערעור ולהעמיד לשם כך בטוחה אמינה וזמינה. מטעם זה לא הוכרה בעבר אף הפקדת התחייבות מטעם חברת ביטוח כחלופה הולמת להפקדת ערבות בנקאית או כסף מזומן (וראו, לדוגמא: ע"א 7764/98 תדיראן נ' גרשון רוזט, תקדין עליון 99 (2) 1097). לא כל שכן שיעבוד כספיים עתידיים העשויים להתקבל ממימוש נכס. ##להלן דוגמא לבקשה להמרת ערבון בערבות עצמית או בערבות צד ג' ## בית המשפט הנכבד מתבקש בזאת להורות על המרת הערבון שנקבע בסך 50,000 ש"ח בערבות עצמית של המבקשים, ולחלופין, בערבות צד ג' של מר _________ ת.ז. _________ וגב' _________ ת.ז. _________, או לחילופין, להפחית את סכום הערבון באופן משמעותי, וזאת לאור מצבם הכלכלי הקשה של המבקשים וסיכויי הערעור הממשיים. ואלו נימוקי הבקשה: ##א. הצדדים לבקשה## 1. המבקשת 1, חברת "אורות הצפון בע"מ" ח.פ. _________, חברה הרשומה כדין בישראל, אשר כתובתה הרשומה היא _________, _________. 2. המבקש 2, מר _________ ת.ז. _________, תושב _________, _________, מנהל ובעל מניות במבקשת 1. 3. המשיבה, חברת "שירותי ביטוח ופיננסים בע"מ" ח.פ. _________, חברה הרשומה כדין בישראל, אשר כתובתה הרשומה היא _________, _________. ##ב. מסכת העובדות## 4. ביום _________ ניתן פסק דין על ידי בית משפט קמא, אשר חייב את המבקשים בתשלום סך של _________ ש"ח למשיבה. 5. המבקשים הגישו ערעור על פסק הדין הנ"ל לבית המשפט הנכבד, וזאת ביום _________. 6. ביום _________ ניתנה הודעת המזכיר הראשי של בית המשפט הנכבד, ובה הוראה להפקיד ערבון בסך 50,000 ש"ח תוך 30 יום ממועד ההמצאה. 7. המבקשים הגישו את בקשתם זו להמרת ערבון בערבות עצמית או בערבות צד ג' ביום _________, וזאת בתוך המועד שנקבע להפקדת הערבון. 8. מצבם הכלכלי של המבקשים הידרדר באופן משמעותי בעקבות שריפה שפרצה במפעלה של המבקשת 1 ביום _________, אשר גרמה לנזקים כבדים ולהשבתת פעילותה. 9. המבקשת 1 מנהלת תביעה נגד חברת הביטוח בגין נזקי השריפה, אך הליכים אלו טרם הסתיימו, והפיצויים המגיעים לה טרם התקבלו, דבר המכביד על מצבה הכלכלי. 10. המבקשים טוענים כי סיכויי ערעורם להתקבל הינם ממשיים וטובים, שכן פסק הדין של בית משפט קמא ניתן כתוצאה ממחדל טכני של בא כוחם דאז, עורך דין _________, אשר לא רשם את תאריך הדיון ביומנו עקב טעות משרדית. 11. כתוצאה מכך, עדי ההגנה מטעם המבקשים לא התייצבו לדיון, וטענות ההגנה המהותיות לא נבחנו על ידי בית משפט קמא לגופן. 12. המשיבה מתנגדת לבקשה, בטענה כי היא הוגשה באיחור וכי המבקשים לא פירטו די הצורך את זהותם ויכולתם הכלכלית של ערבי צד ג'. 13. המבקשים יטענו כי טענת האיחור אינה נכונה, שכן הבקשה הוגשה בתוך המועד שנקבע על ידי המזכיר הראשי, וכי מועדים אלו ניתנים להארכה על פי שיקול דעת בית המשפט. 14. המבקשים יציגו בפני בית המשפט את פרטיהם המלאים של ערבי צד ג', מר _________ וגב' _________, אשר הסכימו לערוב לחובם, ויפרטו את יכולתם הכלכלית. ##ג. הטיעון המשפטי## ##היעדר יכולת כלכלית להפקדת ערבון## 15. המבקשים מצויים במצב כלכלי קשה ביותר, אשר אינו מאפשר להם להפקיד את סכום הערבון הנדרש, וזאת כתוצאה ישירה מהשריפה שפקדה את מפעלה של המבקשת 1 והנזקים הכבדים שנגרמו לה, אשר טרם כוסו על ידי חברת הביטוח. 16. דרישת הפקדת הערבון בסכום כה גבוה, בנסיבות העניין, מהווה חסם בלתי סביר בפני המבקשים לממש את זכותם החוקתית לערער על פסק דין שלטענתם ניתן שלא כדין, ועלולה למנוע מהם גישה לצדק. 17. המבקשים הציגו בפני בית המשפט תמונה עובדתית ברורה אודות מצבם הכלכלי הרעוע, לרבות העובדה כי הם מנהלים הליכים משפטיים מול חברת הביטוח, דבר המעיד על קשייהם הפיננסיים הממשיים והצורך הדחוף בסעד. 18. הפסיקה הכירה במקרים בהם מצבו הכלכלי של בעל דין אינו מאפשר לו להפקיד ערבון, כשיקול לגיטימי להמרת הערבון או לפטור ממנו, וזאת על מנת לאפשר גישה למערכת המשפט גם למי שאינו אמיד. 19. בנסיבות אלו, בהן המבקשים הוכיחו, ולו לכאורה, את קשייהם הכלכליים, יש לאפשר להם להמיר את הערבון בערבות עצמית או בערבות צד ג', על מנת שלא למנוע מהם את יומם בבית המשפט. ##סיכויי ערעור ממשיים וטובים## 20. סיכויי הערעור של המבקשים להתקבל הינם ממשיים וטובים, שכן פסק הדין של בית משפט קמא ניתן כתוצאה ממחדל טכני של בא כוחם דאז, אשר מנע את בחינת טענות ההגנה לגופן. 21. העובדה כי עדי ההגנה לא התייצבו לדיון עקב טעות משרדית, ולא עקב חוסר רצון או יכולת להעיד, מצביעה על כך שפסק הדין אינו משקף בהכרח את מלוא התמונה העובדתית והמשפטית. 22. בחינה מחודשת של הראיות והטענות, לרבות עדויות ההגנה שלא נשמעו, עשויה להוביל לתוצאה שונה לחלוטין, ועל כן יש לאפשר למבקשים למצות את זכותם לערער. 23. הפסיקה קבעה כי כאשר קיימים סיכויי ערעור ממשיים, יש לנקוט בגישה מקלה יותר בכל הנוגע לדרישת הערבון, על מנת לאפשר לבעל הדין לממש את זכותו לערער. 24. במקרה דנן, שבו המחדל אינו נובע מהמבקשים עצמם אלא מטעות משרדית של בא כוחם, יש לראות בסיכויי הערעור כגבוהים במיוחד, המצדיקים התחשבות מיוחדת. ##הגדרת "ערובה" בתקנות סדר הדין האזרחי## 25. תקנה 429 לתקנות סדר הדין האזרחי, התשמ"ד-1984, קובעת את החובה להפקיד ערבון, אך אינה מגדירה באופן בלעדי את סוגי הערובות המקובלות, ומשאירה פתח לפרשנות גמישה. 26. אף שהלכה פסוקה קבעה כי התחייבות עצמית אינה מהווה "ערובה" במובנה הקלאסי, יש לבחון כל מקרה לגופו, תוך התחשבות בנסיבות המיוחדות ובמטרת הערבון. 27. מטרת הערבון היא להבטיח את הוצאות המשיב במקרה של דחיית הערעור, ואין מניעה עקרונית לבחון חלופות אחרות שיכולות להשיג מטרה זו באופן מספק. 28. בתי המשפט נוהגים לפרש את התקנות באופן המאפשר גישה לצדק, ועל כן יש לבחון האם בנסיבות העניין, ערבות עצמית או ערבות צד ג' יכולות להוות בטוחה מספקת. 29. יש לזכור כי תקנות סדר הדין האזרחי נועדו לשרת את הצדק ולא להכשיל אותו, ועל כן יש לפרשן באופן המאפשר לבעלי דין לממש את זכויותיהם הדיוניות. ##הבחנה בין "ערבון" ל"התחייבות עצמית"## 30. אף שהפסיקה הבחינה בין ערבון לבין התחייבות עצמית, אין בכך כדי לשלול באופן גורף את האפשרות להמיר ערבון בהתחייבות עצמית במקרים חריגים ויוצאי דופן. 31. ההלכה לפיה התחייבות עצמית אינה מהווה "ערובה" נועדה למנוע מצב שבו בעל דין יתחמק מהפקדת בטוחה ממשית, אך אין היא חלה באופן גורף כאשר קיימות נסיבות מיוחדות. 32. במקרים בהם מצבו הכלכלי של בעל הדין אינו מאפשר לו להפקיד ערבון, והוא מציע חלופה סבירה, יש לשקול בחיוב את בקשתו, תוך איזון בין זכויות הצדדים. 33. יש לבחון את מהות הבטוחה המוצעת ואת יכולתה להבטיח את הוצאות המשיב, ולא לדחות אותה על הסף רק משום שאינה עונה להגדרה פורמלית צרה של "ערובה". 34. בתי המשפט נדרשים לנקוט בגישה גמישה ופרגמטית, המאפשרת התאמה של הכללים הדיוניים למציאות המשתנה ולנסיבות הספציפיות של כל מקרה. ##הבטחת הוצאות המשיב בערעור## 35. מטרת הערבון היא להבטיח את הוצאות המשיב במקרה של דחיית הערעור, ואין מניעה עקרונית להשיג מטרה זו באמצעות חלופות אחרות, כגון ערבות צד ג'. 36. ערבות צד ג' של אנשים בעלי יכולת כלכלית מוכחת, כפי שיוצג על ידי המבקשים, יכולה להוות בטוחה אמינה וזמינה לא פחות מערבון כספי. 37. יש לבחון את יכולתם הכלכלית של הערבים המוצעים, ובהתאם לכך לקבוע האם הערבות המוצעת מספקת את מטרת הערבון באופן הולם. 38. הפסיקה הכירה באפשרות להפקיד ערבות צד ג' כתחליף לערבון, ובלבד שיוכח כי הערבים אמינים ובעלי יכולת כלכלית מספקת. 39. בנסיבות העניין, כאשר המבקשים מציעים ערבות צד ג' של אנשים פרטיים, יש לבחון את יכולתם הכלכלית באופן פרטני, ולא לדחות את הבקשה על הסף. ##השוואה לערבות חברת ביטוח## 40. אף שהפסיקה לא הכירה בהתחייבות חברת ביטוח כחלופה הולמת לערבות בנקאית או כסף מזומן, יש להבחין בין המקרים. 41. במקרה דנן, המבקשים מציעים ערבות צד ג' של אנשים פרטיים, אשר יכולתם הכלכלית תוצג בפני בית המשפט, ואין מדובר בהתחייבות כללית של חברת ביטוח. 42. יש לבחון את מהות הבטוחה המוצעת ואת יכולתה להבטיח את הוצאות המשיב, ולא לדחות אותה על הסף רק משום שאינה עונה להגדרה פורמלית צרה של "ערובה". 43. הפסיקה התייחסה למקרים בהם חברות ביטוח הציעו התחייבויות כלליות, אך אין בכך כדי לשלול את האפשרות לקבל ערבות ספציפית של צד ג' בעל יכולת מוכחת. 44. יש לזכור כי כל מקרה נבחן לגופו, ואין להחיל הלכות שנקבעו בנסיבות שונות על המקרה דנן באופן אוטומטי וללא בחינה מעמיקה. ##נטל ההוכחה על המבקש פטור מערבון## 45. המבקשים מודעים לנטל המוטל עליהם להוכיח כי מצבם הכלכלי אינו מאפשר להם לשאת בהפקדת ערבון, וכי סיכויי ערעורם טובים. 46. המבקשים הציגו בפני בית המשפט תמונה עובדתית מפורטת אודות מצבם הכלכלי הקשה, לרבות נזקי השריפה והליכים משפטיים מול חברת הביטוח, וזאת בניגוד לטענות כלליות. 47. המבקשים יציגו בפני בית המשפט מסמכים תומכים, ככל שיידרשו, על מנת להוכיח את טענותיהם בדבר מצבם הכלכלי, וזאת על מנת לעמוד בנטל ההוכחה. 48. המבקשים פירטו את סיכויי ערעורם הממשיים, הנובעים ממחדל טכני של בא כוחם דאז, אשר מנע את בחינת טענות ההגנה לגופן, ועל כן עמדו בנטל זה. 49. בנסיבות אלו, בהן המבקשים עמדו בנטל ההוכחה הנדרש, יש להיעתר לבקשתם ולהמיר את הערבון בערבות עצמית או בערבות צד ג'. ##היעדר פירוט מספק אודות ערבי צד ג'## 50. טענת המשיבה בדבר היעדר פירוט מספק אודות ערבי צד ג' אינה רלוונטית עוד, שכן המבקשים יציגו בפני בית המשפט את פרטיהם המלאים של הערבים המוצעים. 51. המבקשים יפרטו את יכולתם הכלכלית של הערבים, לרבות נכסים שבבעלותם, על מנת להוכיח כי הם יכולים להוות בטוחה מספקת להבטחת הוצאות המשיבה. 52. הפסיקה קבעה כי קיומם של ערבים אשר לא נמסרו פרטים על מצבם הכלכלי אינו מהווה תחליף מספק, אך אין בכך כדי לשלול את האפשרות להציג פרטים אלו בדיעבד. 53. המבקשים מבקשים הזדמנות להשלים את הפרטים החסרים, וזאת על מנת לאפשר לבית המשפט לבחון את הבקשה לגופה ולקבל החלטה מושכלת. 54. יש לאפשר למבקשים להציג את הפרטים הנדרשים, וזאת על מנת שלא למנוע מהם את זכותם לערער על פסק הדין, ועל מנת לאפשר בחינה הוגנת של בקשתם. ##מועד הגשת הבקשה## 55. טענת המשיבה בדבר איחור בהגשת הבקשה אינה נכונה, שכן הבקשה הוגשה בתוך המועד שנקבע על ידי המזכיר הראשי של בית המשפט הנכבד. 56. הודעת המזכיר הראשי על הפקדת הערבון ניתנה ביום _________, ובה הוראה להפקיד את הסכום תוך 30 יום, והבקשה הוגשה ביום _________, בתוך המועד. 57. מועדים שנקבעו על ידי המזכיר הראשי ניתנים להארכה על פי שיקול דעתו של בית המשפט, ואין מדובר במועדים קבועים בחוק, ועל כן אין ממש בטענת האיחור. 58. גם אם היה איחור קל, יש לנקוט בגישה מקלה, במיוחד כאשר מדובר במועדים דיוניים שאינם קבועים בחוק, וזאת על מנת לאפשר גישה לצדק. 59. בנסיבות העניין, כאשר הבקשה הוגשה במועד, אין כל סיבה לדחות אותה על הסף בטענה של איחור, ועל בית המשפט לבחון את הבקשה לגופה. ##איזון אינטרסים וגישה לצדק## 60. בית המשפט נדרש לאזן בין האינטרס של המשיבה להבטחת הוצאותיה לבין זכותם החוקתית של המבקשים לערער על פסק דין ולממש את זכותם לגישה לצדק. 61. דחיית הבקשה עלולה למנוע מהמבקשים, הנמצאים במצב כלכלי קשה, את האפשרות לערער על פסק דין שלטענתם ניתן שלא כדין, ובכך לפגוע בזכותם הבסיסית. 62. יש לנקוט בגישה מקלה יותר כאשר מדובר בבעל דין שאינו אמיד, וזאת על מנת לאפשר לו לממש את זכויותיו הדיוניות, תוך מציאת פתרונות יצירתיים להבטחת הוצאות הצד השני. 63. המרת הערבון בערבות עצמית או בערבות צד ג' מהווה פתרון הולם המאזן בין האינטרסים של שני הצדדים, ומאפשר למבקשים לממש את זכותם לערער. 64. בנסיבות העניין, כאשר קיימים סיכויי ערעור ממשיים ומצב כלכלי קשה, יש להעדיף את זכותם של המבקשים לגישה לצדק על פני דרישה פורמלית להפקדת ערבון כספי. ##ד. סיכום הסעד:## לאור האמור לעיל, בית המשפט הנכבד מתבקש להורות על המרת הערבון שנקבע בסך 50,000 ש"ח בערבות עצמית של המבקשים, ולחלופין, בערבות צד ג' של מר _________ ת.ז. _________ וגב' _________ ת.ז. _________, או לחילופין, להפחית את סכום הערבון באופן משמעותי, וזאת לאור מצבם הכלכלי הקשה של המבקשים וסיכויי הערעור הממשיים. יהא זה מן הדין ומן הצדק להיעתר לבקשה.ערבון