##שימוש במידע פנים וביצוע עסקאות במניות במהלך משא ומתן למיזוג## מסגרת הדין הנוגעת לשימוש במידע פנים במהלך משא ומתן לעסקאות מיזוג ורכישה מעוררת סוגיות משפטיות מורכבות, בפרט כאשר מדובר בנושאי משרה, עובדים ויועצים חיצוניים הנחשפים למידע עודף. כפי שעולה מ-##ת"ג 34877-08-19 (מחוזי ירושלים)##, במסגרת טיוטת כתב אישום הנוגעת לעסקת מיזוג, עשויה לקום תשתית ראייתית ראשונית לעילת תביעה של חברה להשבת רווחים לפי סעיף 52ח לחוק ניירות ערך, כאשר מבוצעות עסקאות רכישה של מניות חברה או מניות חברת האם מעט לפני אישור המיזוג. במקרה שנדון שם, בחינת התשתית העובדתית התמקדה בעסקאות רכישה של מניות חברה ומניות חברת האם שבוצעו ימים ספורים עובר לאישור המיזוג בסוף חודש יוני 2015, לצד ייעוץ לאחרים לבצע רכישות דומות עבורם ועבור ילדיהם, אשר הניבו רווח שמשוער בסך של כ-80,000 ש"ח. ניתוח המקרה המשפטי מלמד כי המידע על אודות משא ומתן למיזוג מקבל משקל קריטי ככל שהמגעים מתקדמים. הניסיון להפיק רווח משימוש במידע שטרם נחשף לציבור רחב מהווה פגיעה ביושר המסחר ובחובות האמונים החלות על הפועלים מטעם החברות המעורבות. ##אחריות נושאי משרה ברכישת מניות בעת החזקת מידע עודף## סוגיית המסחר במניות בידי מנהלים בכירים בעת שהחברה מצויה במהלכים אסטרטגיים נדונה בהרחבה ב-##ת"צ 44101-04-19 (מחוזי תל אביב-יפו)##. במקרה זה הועלו טענות כלפי מנכ"ל החברה וסמנכ"ל הכספים שלה, אשר רכשו מניות של החברה בחודשים מאי ויוני 2018. הטענה המרכזית התמקדה בכך שהמנהלים החזיקו במידע עודף בדבר היותה של החברה "על המדף", לצד מידע מוקדם על אודות ביצועיה הכספיים הטובים של החברה לרבעון השני של שנת 2018. סלע המחלוקת העובדתי והמשפטי בתיק זה נגע לנקודות הזמן שבהן הוחזק המידע העודף והשפעתו על מהלכים תאגידיים נוספים. בין היתר נבחנו הטענות הבאות: * קיומו של מידע עודף בדבר ביצועיה הכספיים של החברה לרבעון השני של 2018 בעת ביצוע רכישות המניות בשוק. * טענות ביחס לתנאי ההבשלה המוקדמת במסגרת עסקת המיזוג, אשר חלו על נושאי המשרה ועובדים נוספים. * פתיחת מגעים והחזקת מידע עודף בעת פרסום ההזמנה לכינוס האסיפה הכללית ביוני 2018, במסגרתה אושרה הקצאת מענקי הון, תוך שהמנהלים מודעים למצבה של החברה ולביצועיה הכספיים הצפויים. כאשר מדובר בנושאי משרה, החזקת מידע על ביצועים כספיים עתידיים או על הצעות רכישה ומיזוג מציבה אותם בעמדת נחיתות משפטית קשה כאשר הם מבצעים עסקאות אישיות בניירות הערך של התאגיד. ##התפתחות המשא ומתן למיזוג וגיבוש מידע הפנים## השאלה מתי מגעים עסקיים הופכים למידע פנים מחייבת בחינה דקדקנית של לוח הזמנים וההתפתחויות העובדתיות. ב-##רע"פ 424/15 (עליון)## נדונה מסכת עובדתית שבה הוגש כתב אישום כנגד יועץ יחסי ציבור בגין עבירות שימוש במידע פנים במסגרת מו"מ למיזוגים ורכישות. באחד האישומים שפורטו, חברה החלה לנהל בחודש מרץ 2005 מו"מ לקראת רכישתה על ידי חברה זרה, כאשר שמועות על כך כבר פורסמו בתקשורת. שרשרת האירועים והתקדמות המו"מ התפתחה על פי לוח הזמנים הבא: 1. במועד שקדם ליום 12.06.2005 אישרה החברה הרוכשת את מחיר הרכישה. 2. בתאריך 16.06.2005 זימנה החברה הנרכשת את הדירקטוריון לדיון בהסכם המתגבש. 3. בתאריך 20.06.2005 פרסמה החברה דו"ח מיידי שני, שבו הצהירה רשמית על חתימת ההסכם ופירטה את תנאי הרכישה. האישום פירט כי הנאשם, עודכן מתוקף תפקידו בהתפתחויות ובשלבי המו"מ, וביצע שש עסקאות לרכישת מניות החברה בטרם פרסום הדו"ח המיידי הראשון: שלוש עסקאות בתאריך 06.06.2005 ושלוש עסקאות נוספות בתאריך 07.06.2005. מקרה זה מדגים כיצד עדכונים שוטפים הניתנים ליועצים חיצוניים במהלך מו"מ עסקי נחשבים למידע פנים בעל משמעות פלילית וכלכלית קציבה. מסגרת זו מתחדדת עוד יותר ב-##ת"פ 61890-12-21 (מחוזי תל אביב-יפו)##, שם נדונה הרשעה של עובדת לשעבר בשימוש במידע פנים במהלך מו"מ למיזוג. במקרה זה, במהלך פגישה הוצעה הצעת רכישה מלאה של מניות החברה ומחיקתה במסחר. נקבע כי נוכח מהותיות המידע בדבר הצעת הרכישה וההסכמה על מתווה העסקה, המידע היווה מידע פנים כהגדרתו בסעיף 52א לחוק ניירות ערך כבר ממועד אותה פגישה. בהסתמך על מידע זה, בין התאריכים 15-16.7.2018, במהלך חופשה משותפת, האיץ גורם מעורב בנאשמת להשקיע את כל חסכונותיה באופן מיידי במניית החברה. ##עסקאות רכישת מניות החברה בידי מנהלים והפרת חובות אמון## מצב דברים ייחודי נוצר בעסקאות מסוג MBO (Management Buyout), שבהן מנהלי החברה רוכשים את מניותיה ישירות מידי בעלי המניות. כפי שעולה מ-##ת"א 32256-05-12 (מחוזי תל אביב-יפו)##, במסגרת דיון בטענות למצגי שווא במו"מ להסכם MBO ולביטול הסכם רכישת מניות, חובשים מנהלי החברה שני "כובעים" מקבילים: חובתם כנושאי משרה בחברה, ומעמדם כרוכשים פוטנציאליים של מניותיה. החשש המרכזי המאפיין עסקאות אלו מתמקד בניצול לרעה של הפער המידעני: * הניצול של לגישה העודפת שיש למנהלים למידע הפנימי של התאגיד. * היכולת המעשית של המנהלים לנווט את מהלכי החברה העסקיים. * החשש כי המנהלים יעשו שימוש ביכולת זו על מנת להפחית את שווי המניות או להציג את החברה כבעלת שווי נמוך מכפי שהוא באמת, כדי לרכוש אותה במחיר מופחת. מאזן הכוחות והמידע בעסקאות מנהלים מחייב גילוי מלא וזהירות מופלגת, שכן הפרת חובת הגילוי והפרת חובות האמון המוטלות על נושאי משרה עשויות להוביל לביטול עסקאות הרכישה ולחשיפה לצעדים משפטיים כבדי משקל. ##צעדים מעשיים למניעת חשיפה משפטית בעסקאות מניות ומיזוגים## על מנת להימנע מסיכונים פליליים ואזרחיים בעת ניהול משא ומתן למיזוג או ביצוע עסקאות במניות, מומלץ לנקוט בצעדים הבאים: 1. מיפוי גורמים בסוד העניין: גבישו רשימה מדויקת של כל נושאי המשרה, העובדים והיועצים החיצוניים הנחשפים לפרטי משא ומתן או לנתונים כספיים מקדימים. 2. הגדרת ימי חסימה למסחר: הנהיגו נהלים ברורים האוסרים באופן מוחלט על ביצוע עסקאות בניירות ערך של החברה ממועד תחילת המגעים או גיבוש דוחות כספיים ועד לפרסום דיווח מיידי לציבור. 3. תיעוד מו"מ ולוחות זמנים: נהלו רישום מדויק של נקודות הציון במו"מ (כגון אישור מחיר, זימון דירקטוריון, והסכמות על מתווה) כדי להעריך נכונה את המועד שבו המידע הפך למידע פנים. 4. גילוי מלא בעסקאות מנהלים (MBO): בעסקאות רכישה על ידי הנהלה, הקפידו על שקפות מלאה של כל הנתונים הפיננסיים בפני בעלי המניות, תוך הגשת הערכות שווי בלתי תלויות. ##שאלות ותשובות## ##ש: מאיזה שלב במו"מ למיזוג נחשב המידע למידע פנים?## ##ת:## מידע על מו"מ למיזוג עשוי להיחשב כמידע פנים כבר משלביו הראשוניים, ברגע שנוצרת הצעה או הסכמה עקרונית על מתווה העסקה. ככל שהמגעים מתקדמים וכוללים הסכמות על מחיר או זימון ישיבות דירקטוריון, מדובר במידע מהותי ששימוש בו לבצע עסקאות מהווה עבירה על החוק. ##ש: האם גם יועץ חיצוני או עובד לשעבר כפופים לאיסור השימוש במידע פנים?## ##ת:## כן. האיסור בחוק ניירות ערך חל על כל אדם המחזיק במידע פנים שהגיע לידיו מתוקף תפקידו או מעמדו בחברה, לרבות יועצים פיננסיים, יועצי יחסי ציבור ועובדים. ביצוע עסקאות או המלצה לאחרים לסחור בהסתמך על מידע זה מקימים חשיפה פלילית ואזרחית. ##ש: מה הסיכון המשפטי בעסקת רכישת מניות החברה על ידי מנהליה (MBO)?## ##ת:## בעסקאות MBO קיים חשש מובנה כי המנהלים ינצלו את גישתם העודפת למידע ואת יכולתם להשפיע על מהלכי החברה כדי להציג שווי נמוך מופרז. הפרת חובת הגילוי או החזקת מידע עודף על ביצועים כספיים עלולות להוביל לביטול ההסכם ולתביעות בגין הפרת חובת אמון. ##ש: האם החברה יכולה לתבוע השבת רווחים מאדם שביצע עסקה במידע פנים?## ##ת:## כן. על פי סעיף 52ח לחוק ניירות ערך, קיימת תשתית משפטית המאפשרת לדרוש השבת רווחים שהופקו כתוצאה משימוש במידע פנים, ובנסיבות מתאימות ניתן להגיש בקשה לגילוי מסמכים לשם הגשת תביעה נגזרת בשם החברה.דיני חברותמניותדירקטורשימוש במידע פניםמיזוג חברותמשא ומתן